“张明楷研究范式”的疑问

欧锦雄


　　张明楷教授是中国著名的刑法学者，是令人敬重的、取得卓越学术成就的刑法学家。然而，他漠视中国学者学术成果，唯钟爱德日刑法学者论著，并据此形成自身理论体系。这一独特的“张明楷研究范式”是否科学呢？这实在令人疑惑。
　　2009年12月14日，正义网法律博客在首页推荐了博友“向渊而行”的文章“张明楷教授给我洗脑”（网址：http://xhw99.fyfz.cn/blog/xhw99/index.aspx?blogid=557026。2009年12月15日登陆）。该文提到，2009年12月初，最高人民检察院在广西南宁举办了全国检察理论人才培训班，在培训期间，张明楷教授作了题为“德日刑法中犯罪构成三阶层论”的学术报告。在学术报告中张明楷教授坦言，“他从不看中国教授的文章，因为德日刑法大家的文章和专著都看不完。”闻悉此言，我感到惊奇，也感到担忧。我惊奇中国竟真有这样独特而偏颇的刑法学者，我担忧具有偏颇刑法知识倾向的刑法学者会引领中国刑法学界走向非理性的异端。
　　原来，我并不相信该博友所言为真，虽然向其求证时，其言之凿凿。为了进一步求证该言的真实性，我将我书柜里存放的张明楷教授所著的著作拿来浏览，这些著作是：《法益初论》、《刑法格言的展开》、《刑法学》、《刑法的基本立场》、《刑法分则解释原理》、《诈骗罪与金融诈骗罪研究》。此外，我从中国知识网下载了张明楷教授近两年发表的刑法论文浏览。从张明楷教授论著的注释和参考文献看，张教授所引用的论著绝大部分为外国刑法学者或台湾地区刑法学者的论著，由此可见，博友“向渊而行”所言应基本属实。
　　张明楷教授是我国刑法学界公认的、非常有成就的刑法学者，他在全国有无数的拥趸者。正因为如此，中国立法机关、司法机关、司法行政机关均非常关注张教授的刑法学术观点。张教授有较多机会参与中国刑法立法的讨论活动，许多司法机关在办案中或者培训活动中也希望得到张教授的学术意见，近几年来，中国统一司法考试机关也多次邀请张教授参与考试大纲的制定和出试题的活动。此外，近年来张教授也担任了一检察机关的要职。从这些情况看，张明楷教授已成为了我国的公众人物。张教授的学术观点已在一定程度上影响到中国刑法立法、刑事司法、法律人才培养以及刑法学研究方向，因此，张教授的学术观点的对与错将对中国刑事法治产生重要影响。张教授学术研究的方法和好恶将会影响到其学术观点的对错，从张教授学术论著来看，其研究范式是具有缺陷的，其不少学术观点是值得商榷的。为此，笔者对“张明楷研究范式”提出学术批评。
　　张明楷教授精通日语、德语，在日本进修日本刑法学多年，对德日刑法学有着深入的研究。也许，由于他对德日刑法学情有独钟以及不屑阅读中国刑法学者的论著，因此，他的刑法学论著充满了德日刑法学的法言法语及判例，甚至司法考试试题也引用了德日刑法学的法言法语。由于其独好德日刑法学，因此，其刑法思维、研究方式和刑法理论体系具有浓重的德日刑法理论滋味。由于其忽视中国刑法学者的理论研究成果，因此，其一些观点偏离了中国的现实乃至中国现有刑法规定，从而形成了独特的“张明楷研究范式”。
　　中国刑法学者的研究成果并非垃圾一堆。德日刑法学者并不一定都比中国学者聪明。其实，即使是法学研究生，也同样能写出高质量的论文，其成果同样值得一读。200多年前，意大利著名学者贝卡利亚在大学里仅学习了4年法律专业知识，几年后即完成了举世闻名的《论犯罪与刑罚》一书。当时，贝卡利亚年仅26岁。这一著作仅6万多字，但是，这本小书奠定了现代刑法的基本理念，贝卡利亚据此被称为“现代刑法的鼻祖”。一个26岁的青年所完成的一本小册子足以让无数耄耋刑法学人汗颜。当前，虽然中国刑法学界也存在浮躁的气氛，但是，许多中国刑法学者的研究成果有着诸多的真知灼见。中国刑法学者根植于中国的现实土壤，呼吸着时代法治的空气，因此，许多中国刑法学者的研究成果非常符合中国刑事法治实际，对中国刑事法治建设具有良好的推动作用。自1979年刑法典颁布以来，中国刑法学三十年的研究取得了令人瞩目的成就。因此，忽视中国刑法学者研究成果而仅对德日刑法学情有独钟的“张明楷研究范式”是有缺陷的。法学研究应吸收古今中外法学理论的精华，应尽可能穷尽相关问题的种种观点。若偏颇地钟爱德日刑法学者论著，有意忽视中国刑法学者论著，其研究成果的可信性将大打折扣。其实，张明楷教授的“犯罪论体系”观点、“结果无价值”观点、“未遂犯”观点、“刑法解释客观说”观点、“盗窃罪构成要件”观点以及“讼欺诈以诈骗罪定罪”的观点等均大有商榷的余地。“张明楷研究范式”的局限导致了张教授学术观点的局限。
　　精通外语可以拓宽知识视野。张明楷教授精通日语、德语，让其刑法知识领域得到了巨大的拓展，但是，他在刑法研究中偏颇地钟爱德日刑法学者论著，而冷落中国刑法学者论著，这就走向了另一个极端，让自己变得更像一个德日刑法学者。他得了一座果园，却失去了一片森林。忽视中国刑法学者研究成果，最终的结果是缺乏对中国刑事法治现状及中国刑法学研究现状的足够认识，从而使自身的研究成果带来瑕疵。
　　在全球化时代，中国刑法学研究应根植于中国现实，以兼收并蓄的包容态度，研究世界各国刑法理论精华。自改革开放以来，中国传统刑法学吸收了原苏俄刑法学的大量营养并茁长成长，现在，许多中国刑法学者对德日刑法理论、英美刑法理论以及其他国家的刑法理论进行学习和研究，并结合我国的现实情况创新发展中国刑法学，并取得了长足的发展，“兼收并蓄的包容研究范式”可以让中国刑法学得到全面发展，而对德日刑法学情有独钟的“张明楷研究范式”并不明智，它会让人一叶障目，不见泰山。
　　张明楷教授是中国著名的刑法学者，若其坚守“张明楷研究范式”，他将永远只是中国区域的著名刑法学者，而不能成为世界级的刑法大师，因为无论张教授对德日刑法理论如何精通，若将其置身于德日刑法学界，他很难挤身于德日顶级刑法学者之列，反之，若张教授能正视传统中国刑法学，具有兼收并蓄的包容心态，创新研究出令世界瞩目的刑法理论，形成“新张明楷研究范式”，这将是中国刑法学界的大幸！我们期待一个世界级的中国刑法大师在世界东方屹立！

对外贸易经济合作部


中华人民共和国对外贸易经济合作部二○○一年第23号令


　　根据《中华人民共和国对外贸易法》、《中华人民共和国货物进出口管理条例》和《机电产品进口管理办法》，《机电产品进口配额管理实施细则》已经对外贸易经济合作部2001年第10次部长办公会议讨论通过，并商海关总署同意，现予公布，自2002年1月1日起施行。2002年1月1日以前对外贸易经济合作部签发的《进口配额证明》在有效期内继续有效，但不再延期，逾期失效。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　部长 石广生

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○一年十二月二十日

机电产品进口配额管理实施细则

　　第一条 为规范机电产品进口配额管理，依据《中华人民共和国货物进出口管理条例》和《机电产品进口管理办法》，制定本细则。

　　第二条 本细则适用于进口单位将配额机电产品进口到中华人民共和国关境内的行为。

　　第三条 中华人民共和国对外贸易经济合作部（简称为外经贸部）负责会同海关总署制定、调整和公布机电产品进口配额目录，编制全国年度机电产品进口配额计划并组织实施。

　　第四条 外经贸部采用电子网络系统或者其他方式，与海关等有关行政管理部门进行数据交换、核查和反馈，负责对全国机电产品进口配额的执行情况进行检查、监督。
　　各省、自治区、直辖市和计划单列市、沿海开放城市、经济特区外经贸主管机构和国务院有关部门机电产品进出口办公室（简称为地方外经贸主管机构、部门机电办），负责对本地区、本部门机电产品进口配额的执行情况进行检查、监督并向外经贸部报告。

　　第五条 外经贸部应当于每年7月31日前公布下一年度全国机电产品进口配额总量。
　　外经贸部可以根据需要对年度机电产品配额总量进行调整，并在实施前21天予以公布。

　　第六条 申请机电产品进口配额的资格与条件：
　　（一）申请进口单位应当在近三年内没有逃汇、套汇、骗取出口退税、走私等违法、违规行为；
　　（二）申请进口单位应当具有所申请配额产品的经营权；
　　（三）申请进口单位应当具有连续三年进口、销售所申请配额产品的实际有效业绩；
　　（四）申请进口单位应当具有与所申请配额数量相适应的生产、销售、维修、服务和配件供应能力；
　　（五）申请进口单位应当具有良好的财务状况；
　　（六）新增的申请进口单位，可不具备本条（三）项规定的条件；
　　（七）申请自用的可不具备本条（二）、（三）、（四）、（五）项规定的资格与条件，但是应当提交合理的申请理由和适当的配额申请数量。
　　
　　第七条 进口配额的申请与分配时间：
　　（一）每年8月1日至8月31日，申请进口单位向外经贸部提交下一年度机电产品进口配额申请，逾期不予接受申请；
　　（二）每年10月31日前，外经贸部进行配额分配，向获得配额的申请进口单位签发《机电产品进口配额证明》。

　　第八条 进口配额的再分配时间：
　　（一）持有配额的进口单位最迟于每年9月1日前，应当将当年不能用完的配额许可证交回外经贸部；
　　（二）外经贸部应当于每年9月1日起的10个工作日内，对交回的配额许可证所载明的配额进行再分配。

　　第九条 进口配额的分配原则：
　　（一）保障科研、教育、文化、卫生及其他社会公益事业进口自用的需要；
　　（二）优先考虑生产、销售、服务能力强的进口单位的申请；
　　（三）考虑申请进口单位近三年进口该配额产品的实际有效业绩；
　　（四）考虑将年度配额总量的一定比例分配给新增的申请进口单位；
　　（五）上一年度配额全部用完的，如提出要求应当适当增加下一年度配额量；上一年度配额未全部用完，并且在规定期限内没有交回未用完配额的，应当扣减下一年度配额量。
　　（六）对某些进口配额采用招标方式分配，具体管理办法由外经贸部制定和公布。

　 第十条 申请《机电产品进口配额证明》的程序：
　　进口属于配额管理的机电产品，申请进口单位应当如实填写《机电产品进口申请表》（如附件一）一式二份，提供申请报告及其他有关文件，向相关的地方外经贸主管机构、部门机电办办理核实手续。未设立机电办的部门，申请进口单位应当向本单位工商注册地或者法人登记地的地方外经贸主管机构办理核实手续。
　　经相关的地方外经贸主管机构、部门机电办核实，申请进口单位应当在规定的配额申请期限内持相关文件和《机电产品进口申请表》向外经贸部申领《机电产品进口配额证明》（如附件二）。

　　第十一条 进口单位持外经贸部签发的《机电产品进口配额证明》申领《进口配额许可证》，申领有效期为《机电产品进口配额证明》签发当年，在有效期内未申领《进口配额许可证》的，《机电产品进口配额证明》失效。

　　第十二条 《机电产品进口配额证明》一式五联。第一联（蓝色，有防伪底纹）为申领《进口配额许可证》凭证，第二联（白底绿色）为订货凭证，第三联（深红色，有防伪底纹）为海关备案凭证，第四联（白底红色）为银行售、付汇凭证，第五联（白底黑色）为配额管理机关存档。

　　第十三条 进口单位领取《机电产品进口配额证明》后，在有效期内因特殊原因需要变更《机电产品进口配额证明》中的进口单位、贸易方式、产品用途、产品名称、数量、金额（变化幅度超过10%的）以及设备状态等项目内容的，应当持原《机电产品进口配额证明》到原发证机关申请办理变更、换证手续；原发证机关应当收回旧证，并在换发的新证的备注栏打印"换证"字样。实际用汇额不超过原定用汇额10%的，不需变更《机电产品进口配额证明》。进口单位持《机电产品进口配额证明》申领《进口配额许可证》时，不得变更《机电产品进口配额证明》中的进口单位、贸易方式、产品用途、产品名称、数量、金额（变化幅度超过10%的）以及设备状态等项目内容。

　　第十四条 《机电产品进口配额证明》如有遗失，应当立即向原进口配额管理机关、原许可证管理机关和报关口岸海关三方同时挂失。如无不良后果，进口单位可向外经贸部申请补发。

　　第十五条 未按本细则规定申请办理《机电产品进口配额证明》及《进口配额许可证》，先行对外签约的，外经贸部不予补办进口配额证明，海关等行政主管部门依据法律、行政法规的规定作出处理。

　　第十六条 有下列情形之一的，也适用本细则：
　　（一）进口配额产品的零部件，构成整机特征的；
　　（二）加工贸易项下进口配额产品用于生产内销产品或留作自用的；
　　（三）外商投资企业进口配额产品用于生产内销产品或内销的；
　　（四）租赁贸易、补偿贸易等贸易方式进口配额产品的；
　　（五）以无偿援助、捐赠或者经济往来赠送等方式进口配额产品的；
　　（六）我国驻外机构或者境外施工企业在境外购置配额产品，需调回自用的；
　　（七）其他法律、行政法规另有规定的。

　　第十七条 有下列情形之一的，不适用本细则：
　　（一）加工贸易项下进口复出口的；
　　（二）将配额产品进口到我国保税区、出口加工区并用于复出口的；
　　（三）由海关监管，暂时进口配额产品的；
　　（四）外商投资企业投资和自用进口配额产品的；
　　（五）其他法律、行政法规另有规定的。

　　第十八条 本细则由外经贸部负责解释。过去有关规定凡与本细则不一致的，以本细则为准。

　　第十九条 本细则自二○○二年一月一日起施行。