在原有举证时限制度中，由于没有规定法官的自由裁量权，而司法实践中产生一定弊端。2002年最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》规定了举证时限制度，其中包含了被称之为“证据失权制度”的规定。该司法解释第三十三条规定：“举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。”第三十四条规定：“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。”

　　该制度的主要功能在于使得部分逾期提出的证据不再具备可采性，而将其排除出认定案件事实的证据之列。因此，举证时限制度的主要目的在于督促当事人的举证积极性和防止证据突袭，以保证民事审判的效率和公平。

　　然而，在司法实践中却存在以下弊端：一方面，在相当部分的案件中，由于当事人的诉讼能力差，尽管无主观上的故意，也会发生逾期提交证据的情况，如果严格按照上述司法解释的规定，显然这样的情形便会被视为当事人“放弃举证权利”；另一方面，对于对方当事人逾期提出的证据，如果对本方不利，当事人很显然不会同意予以质证，那么按照法律的规定，必然是相关证据无法进入审理程序，导致法院难以查清案件事实，实体公正的实现会受到巨大挑战，当事人的合法权益也就难以得到有效保护。例如在杜某诉李某返还原物纠纷一案中，原告诉称与被告是雇佣关系，因其拖欠被告工资，致被告将其重型仓栅式半挂车私自开走；要求法院判决被告返还原物并赔偿损失36000元。而被告却主张二者系合伙关系。根据相关司法解释规定，当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头协议的，人民法院可以认定为合伙关系。在本案中，证人成为判断案件基本事实的关键。开庭审理时，被告提供的证人名单中，有的未带身份证，有的系长途货运司机未能在案件开庭当天赶回。法官未接受逾期举证，判决支持了原告诉求。此案被告申诉至检察院。经法院重新立案再审，调查发现当地类似原被告之间的合伙关系十分普遍，5名证人均证实两人系合伙。

　　从上述案例可以看出，由于原有的举证时限制度排除了法官自由裁量权，往往使得“证据失权制度”成为实现公平和正义的绊脚石。当法官面对另一方当事人及律师强烈的诘问时，即使有心维护实体公正，也因法律强制性的规定而没有回旋的余地，从而陷入十分尴尬的境地。这样，“证据失权制度”甚至会沦为一方当事人利用的工具。在僵硬的程序规定面前，诉讼能力较弱的当事人的实体公正被拒之门外；他们往往通过向检察院申诉等其它途径仍然奔走不已，“案结事不了”。该条规定本义是节约司法资源、提高审判效率，但有时却妨碍了更高位阶的公正价值的实现。

　　2013实施的新民诉法规定了举证时限制度及法官的自由裁量权。该法第六十五条规定：“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。”本条规定在要求当事人及时提出证据的同时，赋予法官是否采纳逾期提供证据的自由裁量权。在具体案件办理过程中，法官面对程序正义和实体公正发生冲突的情况，便可依法运用自由裁量权进行价值权衡。

　　国外民诉法举证时限制度中也有法官自由裁量权的规定。如德国民诉法规定，只有在法官认为当事人逾期举证有重大过失，而且会导致延迟诉讼时，才动用证据失权予以制裁；在当事人逾期举证时，法官有一定的自由裁量权，来动态地衡量实体公正与程序公正之间的价值，最终作出决定。在日本和中国台湾地区的法律中，逾期提出的证据也不一概而论地视为“失权”，均规定了逾期提出证据的一方可以向法院及对方当事人说明未能及时提出的理由，至于是否失权，由法官自由心证决定。

　　实践中，还曾出现过因为当事人逾期提出鉴定申请，被法官“说服”撤诉后重新起诉的情况。如果仅仅因为一方当事人诉讼能力过弱，导致法官开庭询问时才表达了鉴定申请，就阻却审判的继续进行，同样是不合理的。笔者认为，在一些时限制度方面，增加规定一定的法官自由裁量权，可以从一定程度上缓解民诉法中相关程序条款的僵硬性，照顾到案件的实体公正；在司法实践中具有合理价值与积极意义。

　　（作者单位：河南省安阳市龙安区人民法院）
湖南省常德市人民政府办公室


常德市人民政府办公室关于印发《常德市城镇房屋白蚁防治管理办法》的通知


常政办发〔2008〕14号



各县市区人民政府，德山开发区、柳叶湖旅游度假区、西湖管理区、西洞庭管理区管委会，市直有关单位：
《常德市城镇房屋白蚁防治管理办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。



二OO八年十一月二十一日



常德市城镇房屋白蚁防治管理办法

　　第一条为加强城镇房屋白蚁防治管理，控制蚁害隐患，延长房屋使用寿命，确保城镇房屋使用安全，根据国家建设部《城市房屋白蚁防治管理规定》，结合我市实际，制定本办法。

　　第二条凡本市行政区域内实施白蚁防治的单位和个人，均应遵守本办法。

　　第三条凡新建、改建、扩建、装饰装修的城镇房屋都应实施白蚁预防处理。

　　第四条市和县级人民政府房地产行政主管部门负责本行政区域内城镇房屋白蚁防治的监督管理工作。建设、规划行政主管部门应当配合做好建设工程白蚁防治工作。

　　第五条设立白蚁防治单位，应当具备以下条件：

　　（一）有自己的名称和组织机构；

　　（二）有固定的办公地点及场所；

　　（三）有30万元以上的注册资本；

　　（四）有生物、药物检测和建筑工程等专业的专职技术人员。

　　第六条白蚁防治单位应当履行下列职责：

　　（一）认真贯彻执行白蚁防治法律法规及有关政策；

　　（二）严格按照委托合同要求实施预防处理和灭治处理；

　　（三）建立防治项目定期回访复查制度，在合同包治期内免费复治；

　　（四）接受委托人的监督、检查，发现问题及时整改；

　　（五）法律、法规规定的其他义务。

　　第七条白蚁防治单位应当健全白蚁防治药物安全保管使用制度，防止药物危害社会。未经国家批准使用的药物不得用于白蚁预防和灭治。

　　第八条对白蚁预防工程，白蚁防治单位应当建立健全白蚁防治质量体系，严格按照国家《房屋建筑白蚁预防工程施工技术规范》施工，确保防治质量。

　　第九条建设项目开工前，建设单位应当与白蚁防治单位签订白蚁预防合同。白蚁预防合同中应当载明防治范围、防治费用、质量标准、验收方法、包治期限、定期回访、双方的权利义务以及违约责任等内容。

　　第十条建设单位应将白蚁防治费列入建设工程概、预算。

　　第十一条白蚁防治费应按照物价部门核定的标准收取，实行专款专用，不得挪作他用，经济适用房的白蚁预防费按收费标准的50%收取。

　　第十二条白蚁防治单位应将收取的白蚁防治费的20%建立后备基金，存入当地房地产行政主管部门指定的专户，用于包治期内的回访复查和灭治，并接受当地房地产行政主管部门的监督。

　　第十三条原有房屋和超过白蚁预防包治期限的房屋发生蚁害的，房屋所有人、使用人或房屋管理单位应当委托白蚁防治单位进行灭治。

　　房屋所有人、使用人以及房屋管理单位应当配合白蚁防治单位进行白蚁检查和灭治工作。

　　第十四条房地产开发企业在进行商品房销(预)售时，应当向购房人出具该项目的《白蚁预防合同》或者其他实施房屋白蚁预防的证明文件，提供的《住宅质量保证书》中必须包括白蚁预防质量保证的内容。

　　建设单位在办理房屋产权登记手续时，应当向房地产行政主管部门出具按照本办法实施房屋白蚁预防的证明文件。

　　第十五条白蚁防治单位违反本办法第五条的规定，从事白蚁防治业务的，由房屋所在地的县级以上人民政府房地产行政主管部门责令改正，并可处以1万元以上3万元以下的罚款。

　　第十六条白蚁防治单位违反本办法第七条、第八条的规定，使用不合格药物和不按技术规范操作的，由房屋所在地的县级以上人民政府房地产主管部门责令其限期改正，并处以1万元以上3万元以下罚款。

　　第十七条房地产开发企业违反本办法第十四条第一款的规定，由房屋所在地的县级以上人民政府房地产行政主管部门责令限期改正，并处以2万元以上3万元以下罚款。

　　建设单位未按照本办法进行白蚁预防的，由房屋所在地的县级以上人民政府房地产行政主管部门责令限期改正，并处以1万元以上3万元以下的罚款。

　　第十八条房屋所有人、使用人或者房屋管理单位违反本办法第十三条规定的，房屋所在地的县级以上人民政府房地产行政主管部门，可以对责任人处以1000元的罚款。

　　第十九条白蚁防治单位违反本办法的规定从事白蚁防治工作，给当事人造成损失的，承担相应的赔偿责任；造成重大质量事故或其他严重后果，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第二十条国家机关工作人员在城市房屋白蚁防治管理工作中玩忽职守、循私舞弊、滥用职权的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第二十一条本办法自2009年1月1日起施行。