国家税务总局


国家税务总局关于企业股权转让有关所得税问题的补充通知

国税函[2004]390号


各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局、地方税务局：
根据各地税务机关和纳税人的反映，现对企业股权转让有关所得税问题补充通知如下：
一、企业在一般的股权（包括转让股票或股份）买卖中，应按《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》（国税发〔2000〕118号）有关规定执行。股权转让人应分享的被投资方累计未分配利润或累计盈余公积应确认为股权转让所得，不得确认为股息性质的所得。
二、企业进行清算或转让全资子公司以及持股95%以上的企业时，应按《国家税务总局关于印发〈企业改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定〉的通知》（国税发〔1998〕97号）的有关规定执行。投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积应确认为投资方股息性质的所得。为避免对税后利润重复征税，影响企业改组活动，在计算投资方的股权转让所得时，允许从转让收入中减除上述股息性质的所得。
三、按照《国家税务总局关于执行〈企业会计制度〉需要明确的有关所得税问题的通知》（国税发〔2003〕45号）第三条规定，企业已提取减值、跌价或坏帐准备的资产，如果有关准备在申报纳税时已调增应纳税所得，转让处置有关资产而冲销的相关准备应允许作相反的纳税调整。因此，企业清算或转让子公司（或独立核算的分公司）的全部股权时，被清算或被转让企业应按过去已冲销并调增应纳税所得的坏帐准备等各项资产减值准备的数额，相应调减应纳税所得，增加未分配利润，转让人（或投资方）按享有的权益份额确认为股息性质的所得。
四、本通知自国税发〔2000〕118号文件发布之日起执行。



国家税务总局
二○○四年三月二十五日


本案蒋某是否构成犯罪

[案情]
农村妇女蒋某外出务工，因轻信人贩子的花言巧语被人贩子拐骗到某地，并卖给农民田某为妻。田某强迫蒋某与其结婚，蒋某坚决不从。田某即采用暴力手段强奸了蒋某，并予以非法关押以防蒋某逃跑。蒋某多次试图逃走，均被田某抓回，且每次抓回，田某都要毒打蒋某，以示对逃跑的教训。某日深夜，蒋某乘田某奸淫后熟睡之际，用菜刀杀死田某并逃走。
[分歧]
第一种意见认为蒋某构成故意杀人罪。因为蒋某杀害田某的行为是在田某不法侵害行为之后进行的。蒋某的行为不符合正当防卫构成要件，不是正当防卫行为。蒋某故意非法剥夺他人生命的行为构成故意杀人罪。
第二种意见认为蒋某的行为是正当防卫行为，不构成犯罪。在本案情形中只要田某不解除对蒋某的非法拘禁，只要田某不放弃对蒋某奸淫犯罪念头，就应当认定，蒋某的人身还处于田某的暴力、威胁、侵犯的紧急和危险状态中。因此，蒋某完全有权依法进行无限防卫，将王某杀死。
[评析]
笔者同意第二种意见。其实，影响向本案定性的关键在于如何认定正当防卫的时间条件。根据《刑法》第二十条规定，正当防卫的时间条件是在不法侵害正在进行时。对于不法侵害正在进行的含义，我国学界和司法实践已经形成这样一种共识，即不法侵害正当开始时又未结束，所谓开始，是指行为人已经着手实施侵害行为，或者虽然尚未直接着手实行不法侵害，但法益已经处于被侵害的紧迫危险状态之中。所谓尚未结束，则是指不法侵害行为或者不法侵害行为导致的法益侵害的紧迫危险状态仍在继续之中。在本案中，田某收买蒋某并非法拘禁，同时强行与田某发生性关系，田、蒋某表面上为夫妻，实际上田某将蒋某作为性奴隶予以蹂躏。直至案发当时，田某非法拘禁蒋某的行为一直处于不间断持续过程中，应当认定田某对蒋某的不法侵害行为正在进行中。同时，由于蒋某被非法拘禁，身体处于明显劣势，蒋某随时面临被田某再次强奸的危险，因此应当认定田某对蒋某强奸犯罪实际上也处于已经开始尚未结束的状态。因此，蒋某的行为完全符合《刑法》第二十条规定的正当防卫，属正当防卫行为，不是犯罪行为。




江西省吉水县人民法院 陈贵信
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